隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展，人們?cè)诰W(wǎng)上活動(dòng)也日漸頻繁，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)這一廣闊的平臺(tái)，進(jìn)行正常的娛樂(lè)社交之余，還有個(gè)別網(wǎng)民為尋求刺激，進(jìn)行淫穢影片、音像、圖片或者其他淫穢物品的傳播活動(dòng)。然而，有上述行為的網(wǎng)民自以為網(wǎng)絡(luò)是虛擬的，誰(shuí)也不會(huì)發(fā)現(xiàn)也無(wú)傷大雅，但需要明確的是，傳播淫穢影片、音像、圖片或者其他淫穢物品的行為會(huì)構(gòu)成傳播淫穢物品罪，情節(jié)嚴(yán)重的，要處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　案例一男女試衣間拍攝不雅視頻傳播男子被警方刑事拘留

　　7月14日晚間，一對(duì)青年男女在試衣間內(nèi)進(jìn)行性愛(ài)行為的不雅視頻在網(wǎng)上廣為流傳，北京警方隨后介入調(diào)查。7月19日晚，北京公安發(fā)布消息稱(chēng)，不雅視頻拍攝于4月中旬，已有4名涉案人員因傳播淫穢視頻被拘留。警方通報(bào)稱(chēng)，7月15日，接到不雅視頻的舉報(bào)展開(kāi)調(diào)查工作。經(jīng)查，該淫穢視頻中的兩名當(dāng)事人于4月中旬在朝陽(yáng)區(qū)某服裝店試衣間內(nèi)發(fā)生性關(guān)系并用手機(jī)拍攝視頻，后視頻在傳遞給微信朋友時(shí)流出并被上傳至互聯(lián)網(wǎng)。警方先后將男子孫某某等人控制。孫某某將淫穢視頻上傳新浪微博涉嫌傳播淫穢物品罪被依法刑事拘留，另外3人因傳播淫穢信息被依法行政拘留。視頻中的兩名當(dāng)事人，警方正在進(jìn)一步處理中。

　　案例二建立QQ群吸納數(shù)百成員下載色情圖片供大家瀏覽

　　2014年12月25日，正寧縣法院以傳播淫穢物品罪，分別判處利用互聯(lián)網(wǎng)建立組群傳播淫穢視頻、圖片的慶陽(yáng)2男子翟甲、翟乙各有期徒刑10個(gè)月。經(jīng)查明，2013年3月，生于1992年的翟甲在其QQ上建立“慶陽(yáng)女公關(guān)服務(wù)群”，并在群內(nèi)將自己的名片設(shè)計(jì)為“慶陽(yáng)男一號(hào)”，擔(dān)任群主，將生于1991年的翟乙QQ號(hào)加入該群，設(shè)置為管理員，負(fù)責(zé)向群內(nèi)接收新成員。之后，翟乙在互聯(lián)網(wǎng)上下載黃色色情視頻及圖片，供群內(nèi)成員瀏覽、下載。經(jīng)正寧縣公安局遠(yuǎn)程及現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)，該群共有成員495人，從該群內(nèi)共提取黃色電影89部，被群內(nèi)成員下載次數(shù)總計(jì)4290次、提取黃色圖片169張。

　　主持人：本報(bào)記者李升

　　嘉賓：甘肅恒亞律師事務(wù)所律師邱劍明

　　甘肅恒亞律師事務(wù)所律師李振山

　　主持人：我國(guó)法律對(duì)于在網(wǎng)絡(luò)上傳播淫穢色情信息案件是如何規(guī)定的？

　　邱劍明：根據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(二)》中的新規(guī)定，以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播內(nèi)容含有不滿(mǎn)14周歲未成年人的淫穢電子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：(一)制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電影、表演、動(dòng)畫(huà)等視頻文件十個(gè)以上的；(二)制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢音頻文件五十個(gè)以上的；(三)制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子刊物、圖片、文章等一百件以上的；(四)制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播的淫穢電子信息，實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到5000次以上的；(五)以會(huì)員制方式出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息，注冊(cè)會(huì)員達(dá)一百人以上的；可按照我國(guó)《刑法》第363條第1款規(guī)定，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。

　　李振山：與2004年兩高頒布的司法解釋相比，《解釋(二)》加大了對(duì)于未成年人淫穢信息的處罰力度，如規(guī)定利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播內(nèi)容含有不滿(mǎn)十四周歲未成年人的淫穢電子信息行為，構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪或者傳播淫穢物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，明顯提高了量刑的標(biāo)準(zhǔn)。司法解釋中規(guī)定了網(wǎng)站建立者、直接負(fù)責(zé)的管理者、電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、廣告主、廣告聯(lián)盟、第三方支付平臺(tái)等各方在制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢電子信息犯罪中應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。對(duì)于明知是淫穢電子信息而不履行法定管理職責(zé)，卻允許或放任他人在自己所有或管理的網(wǎng)站或網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布以及明知是淫穢網(wǎng)站，而提供資金支持或提供服務(wù)從中獲利等達(dá)到一定危害程度的行為，可明確規(guī)定為犯罪。

　　主持人：網(wǎng)絡(luò)上傳播不雅視頻是否涉及犯罪，親友間傳播又會(huì)不會(huì)被處罰呢？

　　邱劍明：根據(jù)我國(guó)《刑法》第三百六十七條的規(guī)定，所謂淫穢物品，是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書(shū)刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。傳播的內(nèi)容是否構(gòu)成法條中的要件，最終是否構(gòu)成“淫穢物品”，需要由公安機(jī)關(guān)進(jìn)行鑒定。從法律上來(lái)說(shuō)，不雅視頻、信息等被傳到網(wǎng)上，不管是制作者上傳還是由他人上傳的，都有可能構(gòu)成“傳播淫穢物品罪”。傳播范圍如果超過(guò)了“三百或六百人次以上”就已經(jīng)達(dá)到了我國(guó)《刑法》的規(guī)定，傳播淫穢物品罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，可能被處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。而網(wǎng)站的經(jīng)營(yíng)者或者是管理人員想要提高網(wǎng)站的點(diǎn)擊率和關(guān)注度而傳播“淫穢物品”，也構(gòu)成了傳播淫穢物品罪。

　　李振山：以牟利為目的在公共空間上傳20部以上的淫穢視頻，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣(mài)、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。即便是不以牟利為目的，上傳40部以上的淫穢視頻，依照刑法第三百六十四條第一款的規(guī)定，以傳播淫穢物品罪定罪處罰。根據(jù)刑法第三百六十四條相關(guān)規(guī)定，傳播淫穢的書(shū)刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制。向不滿(mǎn)18周歲的未成年人傳播淫穢物品的，從重處罰。然而，對(duì)于個(gè)人收藏或者在親友間傳播的，應(yīng)予以批評(píng)教育并收繳其淫穢物品，但不構(gòu)成本罪。

　　主持人：淫穢、不雅視頻的傳播，作為網(wǎng)絡(luò)發(fā)布平臺(tái)及其管理方需要承擔(dān)責(zé)任嗎？

　　邱劍明：當(dāng)有害視頻信息出現(xiàn)后，作為網(wǎng)絡(luò)發(fā)布平臺(tái)及其管理方，應(yīng)當(dāng)加以甄別及時(shí)刪除，沒(méi)有及時(shí)刪帖和過(guò)濾的，承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。如果網(wǎng)絡(luò)發(fā)布平臺(tái)及其管理方制作并轉(zhuǎn)發(fā)，就不僅僅是口味惡俗，而是“病毒式”傳播，對(duì)此，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，一旦對(duì)當(dāng)事人造成影響、傷害乃至危險(xiǎn)的，按照法律規(guī)定就必須追究其刑事責(zé)任。畢竟，就此事而言，當(dāng)事男女在商場(chǎng)試衣間自拍，雖然有傷風(fēng)化，但沒(méi)影響公眾，應(yīng)該受到道德譴責(zé)，而視頻傳播者的“病毒式”傳播，就侵犯了當(dāng)事男女的隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)，涉嫌違反《治安管理處罰法》。情節(jié)嚴(yán)重的，違反《刑法》三百六十四條：涉嫌傳播淫穢物品罪。網(wǎng)絡(luò)發(fā)布平臺(tái)默許不雅視頻的傳播，也不能擺脫干系。我認(rèn)為，這屬于與視頻發(fā)布者共同侵權(quán)，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。需要明確，網(wǎng)絡(luò)發(fā)布平臺(tái)不是法外之地，對(duì)于不雅視頻，任其傳播是共犯，加力推廣是主謀，最好的做法是一刪了之。

　　李振山：針對(duì)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者明知是淫穢網(wǎng)站，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)等服務(wù)，如經(jīng)公安機(jī)關(guān)查證在五個(gè)以上淫穢網(wǎng)站提供上述服務(wù)，或者為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道等服務(wù)，收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在兩萬(wàn)元以上，就可對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。

　　主持人：不雅視頻被傳播，作為視頻當(dāng)事人是否違法，網(wǎng)民觀看、保存、傳播不雅視頻又是否違法？

　　李振山：對(duì)于當(dāng)事男女，如果不是本人將視頻傳播到網(wǎng)上，僅僅是自己拍攝不慎被他人利用，本人并無(wú)法律責(zé)任。對(duì)于上傳視頻者，應(yīng)承擔(dān)傳播淫穢物品的治安行政方面的責(zé)任，傳播廣泛、情節(jié)嚴(yán)重的甚至涉嫌傳播淫穢物品罪。此外，如果是違背視頻中當(dāng)事人意愿而上傳視頻，上傳者除涉嫌傳播淫穢物品罪，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵犯他人隱私的民事責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重的，還要承擔(dān)損害他人名譽(yù)的侮辱罪的刑事責(zé)任。拿案例一來(lái)講，如果當(dāng)事男女是自?shī)首詷?lè)，在商場(chǎng)試衣間自拍，雖然有傷風(fēng)化，但沒(méi)影響公眾，最多只是道德譴責(zé)。而視頻傳播者侵犯了視頻男女的隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)，散布個(gè)人隱私，涉嫌違反治安管理處罰法。情節(jié)嚴(yán)重的，涉嫌傳播淫穢物品罪可追究法律責(zé)任。

　　邱劍明：法律并沒(méi)有明文禁止公民不能看什么，網(wǎng)民觀看此視頻的行為并未構(gòu)成違法。違法往往是對(duì)他人造成侵害，而不是一個(gè)道德問(wèn)題。就案例而言，觀看者本身沒(méi)有對(duì)他人造成侵害，因此該行為不屬于違法行為。根據(jù)《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》第五條的規(guī)定，任何單位和個(gè)人不得利用國(guó)際聯(lián)網(wǎng)制作、復(fù)制、查閱和傳播宣揚(yáng)封建迷信、淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖，教唆犯罪的信息。如果嚴(yán)格按照法律條文來(lái)看，網(wǎng)民保存視頻的行為是違法的。但從實(shí)際情況角度出發(fā)，若網(wǎng)民只是將視頻保存下來(lái)，并沒(méi)有對(duì)其進(jìn)行傳播，那么并沒(méi)有對(duì)公共秩序造成影響，這一情況下，公安部門(mén)很少且沒(méi)有必要將責(zé)任追究到保存視頻的網(wǎng)民個(gè)人。但如果網(wǎng)民在觀看完不雅視頻后，又將其在公共空間傳播，這一行為可能構(gòu)成違法。如果經(jīng)公安部門(mén)鑒定，這個(gè)視頻構(gòu)成“淫穢物品”，那么網(wǎng)民對(duì)視頻進(jìn)行公開(kāi)傳播的行為，就涉及到法律禁止的傳播淫穢物品罪。